Fedea publica hoy un trabajo de Benito Arruñada (Universidad Pompeu Fabra) en el que se analiza el derecho concursal español y se proponen varias claves para su reforma.
El trabajo critica el excesivo protagonismo judicial y la presencia de reglas que, ex post y en un intento de favorecer la continuidad empresarial, resultan favorables al deudor. Sin embargo, de hecho, a menudo estas reglas sólo logran retrasar la liquidación de empresas inviables. Como consecuencia, todos los participantes en la empresa (incluidos los propios deudores que, de otro modo, habrían de pagar más o no podrían acceder al crédito) tienen interés ex ante en estructurar sus transacciones de tal modo que eviten en el futuro su recurso al derecho concursal.
Sobre esta base, el trabajo defiende la conveniencia de equilibrar el proceso concursal, aumentando los derechos de decisión de los acreedores, y de practicar una mayor contención normativa y judicial, contención que, al tener en cuenta no sólo las ventajas comparativas sino también las limitaciones que sufren leyes y jueces, permitiría una interacción más fructífera del ordenamiento público con las soluciones privadas que, en ejercicio de la libertad contractual, disponen los participantes en la empresa.
Esta mayor contención de la intervención pública habría de concretarse en:
- aliviar el reglamentismo procedimental;
- adaptar las atribuciones judiciales (en especial, en lo relativo a la discrecionalidad de hecho para hacer cumplir o no acuerdos y convenios);
- atribuir más derechos de decisión a los acreedores (sobre todo, en materia de venta de unidades de negocio y cese de administradores); y
- suprimir el privilegio de los créditos públicos o, al menos, condicionar dicho privilegio a su previa publicidad.
Cuando esto se escribe, pende sobre el sistema concursal la trasposición de la Directiva 2019/1023, así como el ingente número de insolvencias causadas por la pandemia del COVID-19. Se trata de un doble desafío al que, con su actual orientación, dicho sistema difícilmente podrá responder con eficacia. Por ello mismo, la crisis abre una oportunidad para, más que reformarlo, reorientarlo en la dirección propuesta, coincidente, por lo demás, con las exitosas reformas que afectaron en 2014 a los acuerdos de refinanciación.
Documento completo
Arruñada, B. (2021). “Interpretación positiva del derecho concursal español y propuestas para una reforma equilibrada”. FEDEA Policy Papers no. 2021-08, Madrid.
